【内容摘要】：
依现行婚姻法，“婚外同居”导致离婚的，无过错方可要求对方损害赔偿。此类规定，在保护无过错方的合法权益方面发挥了极大的作用。然而现实中，无过错方常常直接面临举证难的问题，取证权利处处受限。本文对“婚外同居”取证中需要证明的内容、可能涉及到的证据、容易遇到的问题等取证要点进行分析，归纳出“婚外同居”取证难的法律原因、社会动因。就今后的实践中如何克服取证中所遇到的困难，有效实施“婚外同居”取证权提出相关构思。

【关键词】

“婚外同居”；取证要点；原因；构思

婚外同居——单从字面含义来看，首先应是合法婚姻关系之外的同居关系；其次，之所以强调“婚外”，应是该同居行为人中至少一方本是已婚之人。因此，笔者认为“婚外同居”应该就是婚姻法中所定义的“有配偶者与他人同居”。

依现行婚姻法第32条、46条的规定，“有配偶者与他人同居”可构成离婚的法定理由；导致离婚的，无过错方可要求对方损害赔偿。此类规定，在保护无过错方的合法权益，制裁过错方的违法行为方面发挥了极大的作用。然而司法实践中，无过错方常常直接面临举证难的问题，取证权利处处受限；有的甚至因无法取到证据，也就无法使用法律这一武器保障他们的权利，这便成了司法实践的憾事。为有效贯彻实施婚姻法的相关规定，本文拟对“婚外同居”取证中的若干问题展开思考。

一、“婚外同居”的概念界定

（一）“婚外同居”的定义

最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释，对“有配偶者与他人同居”作出定义，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。由于解释所依托的特定法律----《婚姻法》所限，对于婚外非法同居以外的其他如无配偶男女的同居行为，则不应依此解释，[1]也不属本文所探讨的范围。

从定义中可以看出，“有配偶者与他人同居”构成要件有三种：一是要求有过错方有配偶，否则不构成侵权行为。二是共同居住不以夫妻名义。三是共同居住有一定的时间，即“持续、稳定”的一段时间。按法律条文的解释，“有配偶者与他人同居”须满足以下五个条件：1、与婚外异性； 2、不以夫妻名义； 3、时间上持续； 4、状态上稳定； 5、共同居住。

（二）“婚外同居”的定义评价

仔细揣度“有配偶者与他人同居”五个合成条件，除第一条外，其余的四条，缺乏周密严谨性，这首先无法将“有配偶者与他人同居”与“通奸”严格区分开来，也给法官判案带来无穷无尽的麻烦：“时间上持续”----多长时间之内算通奸、超过多长时间算婚外同居？“状态上稳定”----指什么状态？何谓“稳定”？是彼此都没有其他的性伴侣，还是两人同居生活形成规律？；

“共同居住”----有人提出同居必须要有一个固定的住所，不管多长时间。但实际上，关于同居的法律概念，法律上还存在空白点。另外假如某人租房每天与情人厮混，但都赶在每晚十二点前回家，这算不算共同居住？“不以夫妻名义”----双方外出的时候从不和别人搭话，既没说他们俩是夫妻关系，也没说他俩不是，这又怎么界定呢？也就是说，判定一对男女是通奸还是婚外同居，立法的界定依据不明确。

二、“婚外同居”取证的要点分析

在“婚外同居” 取证的具体实践中，应牢牢把握三大要点，即：需要证明的内容、可能涉及到的证据、取证中容易遇到的问题，予以综合考虑：

（一）需要证明的内容

1．过错方与婚外异性同居的事实。证明中难度较大但必需区别的是“同居”与“通奸”的界限；2.这种同居关系是持续、稳定的。一次甚至是几次的婚外情不属婚姻法上所说的“有配偶者与他人同居”的情形。这是从时间、状态的角度进行的证明，即需证明这种同居行为具有时间上持续性、状态上的稳定性；3.不以夫妻名义的共同居住。此类证据多半从邻居、周围人的旁证材料中获取。

（二）可能涉及到的证据

1.书证。如婚外同居双方来往书信、亲密照片，同居房屋照片，在宾馆登记住宿的存根复印件等，此类证据需要与其他证据结合使用。此外，同居期间育有私生子的，则其出生医学证明因载明生父母、出生孕周等即可作为直接证据使用。如 2005年3月14日，江苏省海安县人民法院审理的“孙某诉陆某婚外同居精神损害赔偿案”中，就采用了孙某提供的其前夫陆某在原夫妻关系存续期间与他人所生私生子的出生医学证明，支持了孙某的赔偿要求；

2.物证。双方共同居住时使用的生活用品等；

3.证人证言。邻居或知情人的证人证言等。

（三）可能遇到的问题

1.人证、书证获取不能。领居或亲友明知婚外同居双方的关系，但因碍于情面或担心自找麻烦而不愿作证；由于加害方的警觉，致使举证人无法拍摄照片搜集相关证据材料；2.如同居点选在无过错方无权未经许可、以私人身份直接涉足的领域，则既便确定两人同居一室，却举报无门。公安机关也会以此事系“非警务范围”为由拒绝上门取证；3.取证不成反被诉。有的人为了掌握证据，自己盯梢，有的人还不得不请私家侦探来偷拍取证。此类方式取得的证据因牵涉到他人的隐私权，如方法不当则容易触犯法律。4.举证责任的加重，必然要扩大和强化当事人及诉讼代理人调查和收集证据的权利，但实践中却遭遇法律真空。向法院申请调查取证又往往遭到拒绝，使得当事人在打官司中陷入被动的两难境地。[2]

三、“婚外同居”取证难的原因分析

根据《民事诉讼法》第64条第1款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。故无过错方要想主张权利，必须提供证据证明对方存在婚外同居的事实。因此，对无过错方来说，获取和提供这方面的证据既是一项权利，又是一种义务。然而，在法院审理的离婚案件中，约65％的案件一方或双方当事人都称对方有婚外情，要求其给予赔偿，却由于证据匮乏，经法院调查后能够实现的不到3％。[3]

《婚姻法》的取证本身具有特殊性，取证的过程因容易牵涉到公民隐私权、名誉权和肖像权等问题故而难度较大。要以合法的方式获取证据证明“有配偶者与他人同居”的事实，又不侵犯他人隐私权、名誉权和肖像权，并能进一步寻求法律的保护，确实不是件容易的事。实践中，如何有效实施这项权利，通过合法渠道获得确凿证据，着实是学界和实践中共同面临的难题。“有配偶者与他人同居”取证难，原因究竟何在？在今后的实践中如何克服取证中的困难，切实保障无过错方的合法权益，这是本文所要探讨的问题。
上海市民政局 上海市财政局


上海市民政局、上海市财政局关于印发《上海市伤残人员配置辅助器械的规定》的通知



　　沪民优发〔2006〕15号

各区（县）民政局、财政局：

　　现将《上海市伤残人员配置辅助器械的规定》印发给你们，请遵照执行。

　　上海市民政局

　　上海市财政局

　　二○○六年七月十日

上海市伤残人员配置辅助器械的规定 　　

　　为体现国家对伤残人员的关怀，方便他们的工作和生活，根据《军人抚恤优待条例》（国务院、中央军委令第413号）及有关规定，结合本市实际情况，现对伤残人员配置各类辅助器械规定如下： 　　

　　一、配置对象 　　

　　持有中华人民共和国民政部统一制发的伤残人员证件并由本市民政部门负责抚恤的残疾军人、伤残国家机关工作人员、伤残人民警察和伤残民兵民工。 　　

　　二、配置原则和配置范围 　　

　　（一）配置原则

　　实用、安全，国产普及型和在本市配置。 　　

　　（二）配置范围

　　1、手摇三轮车、手推轮椅车；

　　2、假肢；

　　3、矫形鞋；

　　4、整容器械（假眼、假耳、假鼻）；

　　5、视听辅助器械（眼镜、助听器）；

　　6、其它辅助器械（拐杖、钢丝支架、腰围、颈围、胃托、肾托、保暖护套、假牙）。 　　

　　三、各类辅助器械的配置条件 　　

　　（一）手摇三轮车、手推轮椅车

　　1、凡五级以上具有下列残情之一，有操作能力的，可配置手摇三轮车：

　　（1）两下肢截瘫者；

　　（2）两下肢膝关节10厘米以上截肢者；

　　（3）一腿膝关节以上高位截肢不能安装假肢者；

　　（4）两膝关节或一膝、一髋关节同时强直，功能完全丧失者。

　　2、凡具有下列残情之一，且不能操作手摇三轮车的，可配置手推轮椅车：

　　（1）两下肢截肢或完全失去功能者；

　　（2）因神经损伤，导致两下肢完全瘫痪，或一侧上下肢瘫痪不能行动者；

　　（3）髋、膝、肩、肘关节三个以上强直，功能完全丧失者。 　　

　　（二）假肢

　　凡上肢或下肢因伤残截肢，经假肢厂医生鉴定，能安装假肢的，可配置上肢假肢或下肢假肢，安装下肢假肢的，可配矫形鞋，另附配假肢护套两付。 　　

　　（三）矫形鞋

　　凡因伤残导致足部畸形、缺损，行动不便，具有下列残情之一者经医疗单位鉴定，可配置矫形鞋：

　　1、足掌失去过半或蹠骨骨折畸形愈合且断端疼痛者；

　　2、下肢骨折致两脚长短不齐，残肢短于健肢3厘米以上者；

　　3、跟骨切除或第一、第五蹠骨切除者；

　　4、伤后形成马蹄足、大弓足，或踝关节僵直，形成仰足者；

　　5、足部伤后神经麻木，脚面下垂或向内外翻，行动困难者；

　　6、足部伤后畸形或因病理情况严重影响行动者。 　

　　（四）整容器械

　　1、眼球因伤残摘除的，可配置假眼和墨镜。

　　2、耳、鼻因伤残脱落的，可配置假耳、假鼻。 　　

　　（五）视听辅助器械

　　1、因伤致一目失明，另一目裸眼视力在0.3以下，或双目裸眼视力均0.1以下者，可配置眼镜。

　　2、因伤致双耳听觉受很大障碍，电测听语音频率平均值均在50分贝以上，影响生活和工作的，可配置助听器。 　　

　　（六）其他辅助器械

　　1、因下肢伤残，行动困难，需拄撑扶助行走的，可配置拐杖。

　　2、因胸部伤残，致四根以上肋骨摘除，造成胸椎畸形的，可配置钢丝支架（背心）。

　　3、因腰椎负伤，引起椎体变形的，可配置腰围。

　　4、因颈部负伤，致颈椎下垂的，可配置颈围。

　　5、因胃、肾负伤，致胃、肾下垂的，可配置胃托、肾托。

　　6、因颈、手、臂、腿等部位负伤，导致肌肉明显萎缩变形，需防寒保暖者，可配置颈套、手套、臂套、腿套等护套。

　　7、因伤致牙齿脱落，咀嚼发生困难的，可配置假牙。 　　

　　四、辅助器械使用年限 　　

　　（一）手摇三轮车、手推轮椅车使用年限为5年。

　　在使用年限内，确因零部件损坏无法使用的，可按实报销修理费用。 　　

　　（二）上肢假肢使用年限为4年，下肢假肢为3年，装饰性假手为4年，半足为2年。 　　

　　（三）矫形鞋（含下肢假肢所配皮鞋）使用年限为2年，棉、单各一双，每双矫形鞋各配鞋垫两双。 　　

　　（四）整容器械（假眼、假耳、假鼻）和视、听辅助器械（眼镜、助听器）使用年限为5年。 　　

　　（五）其他辅助器械的使用年限为：拐杖4年；钢丝支架（背心）4年；腰围4年；颈围4年；胃托、肾托5年；保暖护套3年；假牙10年。

　　上述各类辅助器械配置的具体情况可参见附件一。 　　

　　五、配置办法 　　

　　（一）首次配置

　　1、申请。伤残人员首次配置辅助器械，由本人向所在工作单位（无工作单位的向街道乡镇民政部门）提出书面申请。其中，申请安装假肢的，同时应附上假肢厂的鉴定；配置矫形鞋的，应附上医疗单位的鉴定。

　　2、审核。工作单位或街道乡镇民政部门在核对相关伤残记录档案并提出审核意见后，将申请书及有关材料报本人户口所在的区县民政局审批。

　　3、批准。区县民政局受理并审核后，填写《上海市伤残人员配置辅助器械审批表》（以下简称审批表，参见附件二）。对配置符合条件的，即予批准；对不符合配置条件的，应予书面告知。 　　

　　（二）更新和维修

　　各类辅助器械超过规定使用年限需要更新，或使用年限内确需维修的，由区县民政局凭伤残人员的书面申请给予核实审定，并应及时将更新或维修的有关情况在《上海市伤残人员辅助器械更新或维修记录》（以下简称记录，参见附件三）上记载备案。 　　

　　（三）伤残人员配置（含更新和维修，下同）符合本规定的辅助器械，在配置结束后，凭发票到区县民政局核实报销。

　　伤残人员要求配置辅助器械超出本规定原则的，超出部分的费用不予报销。 　　

　　（四）审批表、记录及本人申请和有关鉴定应及时归入伤残人员伤残抚恤档案，以便查考。 　　

　　六、配置经费 　　

　　伤残人员辅助器械配置、更新和维修所需经费仍按原渠道，由区县财政列支。 　　

　　七、其他事项 　　

　　本规定由市民政局解释，自2006年7月1日起实施。 　　

　　本市过去有关文件、通知如与本规定不一致的，以本规定为准。 　　

　　附件：

　　一、上海市伤残人员辅助器械配置项目和费用标准参考

　　二、上海市伤残人员配置辅助器械审批表

　　三、上海市伤残人员辅助器械更新或维修记录


上海市伤残人员辅助器械配置项目和费用标准参考



项 目
使用年限
配置费用（元）
备注

手摇三轮车
5
1200


手推轮椅车
5
800


上肢假肢
肩关节离断
4
9000


上臂离断
4
7000


肘关节离断
4
6500


前臂离断
4
6000


腕关节离断
4
8000


掌指关节离断
4
5000


下肢假肢
髋关节离断
3
20000
包括训练费

大腿离断
3
15000
包括训练费

膝关节离断
3
10000
包括训练费

小腿离断
3
9000
包括训练费

踝关节离断
3
6500
包括训练费

半足
2
900


矫形鞋
棉
2
600


单
2
600


整容器械
假眼
5
500
每只

假耳
5
500
每只

假鼻
5
500


视听辅助

器械
眼镜
5
500


助听器
5
1000


其他

辅助

器械
拐杖
4
200


颈胸矫形器
4
1200


中胸矫形器
4
1100


腰胸矫形器
4
800


颈围
4
300


胃托
5
200


肾托
5
800


保暖护套
3
300


假牙
10
500
每只基价为500元，同一区域每增加一只的，在此基础上增加50元，依此类推。




附件二：

上海市伤残人员配置辅助器械审批表



姓名

性别

出生年月

入伍或参加工作年月


工作单位

户籍地址
区（县） 街道（乡镇）



伤残人员类别

伤残证件编号
沪 号

伤残情形

伤残性质
因

伤残等级
级

配置辅助器械名称


区（县）民政部门审批意见


备注
核准报销金额： 报销日期： 年 月 日

其他：



经办人： 经办日期： 年 月 日

附件三：

上海市伤残人员辅助器械更新或维修记录



姓名

伤残人员类别

伤残证件编号
沪 号

首次配置辅助器械名称（型号）

配置日期

核定使用年限
年

更新或维修日期
更新辅助器械名称（型号）或维修项目
核定报销

金额
经办人