中国企业境外投资法律指引

阚凤军


　　随着国力的增强及企业实力的提升，我国政府提出实施“走出去”战略，政府各个部门也出台具体的政策，引导和鼓励中国企业按照国际通行规则在境外投资并购，逐步企业做大做强的战略目标。中国企业对外投资的热情很高，但不可否认的是大多数企业仍然缺乏境外投资经验。本文结合作者所参加的一些境外重大合资项目及相关问题的理解，就境外合资项目的操作需要考虑的事项以清单的形式提出粗浅的建议，供感兴趣的企业及朋友参考。
一、 合资基本事项
1、 合资方是个人、公司、合伙企业还是其他实体？是否是其他公司的子公司或控股公司母公司？
2、 如果合资方是某一公司的子公司，其母公司能否保证子公司履行有关义务？
3、 合资各方是否希望在合资意向书或条款清单中写入合资的主要条款？
4、 合资各方是否同意设定一个排他谈判期，任何一方在排他期内不能与其他人接触与谈判？
5、 合资谈判期间，是否会向对方披露公司的保密信息，是否考虑签订保密协议？
6、 成立合资公司是否存在先决条件？比如合资方股东的同意、第三方融资的获得，在某些国家，合资可能需要该国政府部门的审批同意等。
二、 合资各方的关系
　　合资各方的商业目标能够通过合资公司实现？下列安排是否可能取代成立合资公司并能够实现各方的商业意图：
1、 双方签订产品或服务采购协议；
2、 双方签订分销或代理协议
3、 双方签订许可或特许协议；
4、 双方签订合作开发协议；
5、 完全收购对方公司100%股权；
6、 设立独资子公司。
三、 合资公司的业务
1、 合资公司的主要业务活动？
2、 是否有比较详细的可行性研究报告或商业计划书？
3、 合资公司运营是否有地域上的限制？
4、 合资公司是否需要行政审批、许可等？
5、 设立或继续合资公司的运营是否需要任何税务清算？
四、 融资
1、 合资公司资金如何解决，合资股东首次出资形式是现金还是资产？
2、 合资各方是否有必要从外部融资？如果如此，借款人需要哪些担保或保证等？
3、 股东贷款能够免息吗？是否需要担保等?
4、 通过债务融资与通过股权等权益融资的优点，包括税务及其他方面？
5、 合资公司需要持续的资金投入（比如公司运营资本、扩张等），如果如此，出资各方能够按照各自的出资比例进行增资？如果上述融资无法完成可能对合资公司运营的影响？
五、 资产出资
1、 各方是否以资产向合资公司出资？如果如此，上述资产是以直接转让或租赁/许可的方式移交给合资公司？通过资产的租赁/许可的方式出资是可以限定在一定时限内还是无限期的？
2、 资产出资在税务方面的影响与评估？
3、 出资的资产如何、何时评估？
4、 出资的资产是否需要任何第三方的同意？
5、 是否需要就出资的资产进行尽职调查及合同中设定陈述保证及补偿条款？
六、 跨境交易法律问题
1、 投资所在地是否有关于合资公司的特别法律？
2、 合资协议的管辖法律？
3、 当地关于外国投资者所有权及投资方面法律？
4、 利润的支付及汇出是否任何限制，利润以何种货币支付，外汇兑换率如何计算等？
5、 合资是否需要当地政府或行政部门同意？
七、 竞争
1、 合资公司是否会触发竞争法或反垄断法等，包括美国哈特斯考特反托拉斯改进法、欧盟并购规定、欧盟条约81条及其他相关法律？如果如此，如何进行通知？需要特别行业的同意？


八、 合资架构安排
中共中央办公厅 国务院办公厅


关于转发《财政部、国家发展计划委员会、监察部、公安部、最高人民检察院、最高人民法院、国家工商行政管理局关于加强公安、检察院、法院和工商行政管理部门行政性收费和罚没收入收支两条线管理工作的规定》的通知
中共中央办公厅 国务院办公厅



为了进一步做好公安、检察院、法院和工商行政管理部门的行政性收费和罚没收入收支两条线管理工作，经党中央、国务院同意，现将《财政部、国家发展计划委员会、监察部、公安部、最高人民检察院、最高人民法院、国家工商行政管理局关于加强公安、检察院、法院和工商行政管
理部门行政性收费和罚没收入收支两条线管理工作的规定》（以下简称《规定》）转发给你们，请遵照执行。
公安、检察院、法院和工商行政管理部门依据国家法律、法规和具有法律效力的规章而收取的行政性收费和罚没收入都是国家财政性资金。加强行政性收费和罚没收入管理工作，有利于依法行政和公正执法；有利于从源头上预防和治理腐败，加强勤政廉政建设；有利于建设高素质的执
纪执法队伍；有利于整顿财政分配秩序，振兴国家财政，提高财政资金使用效益。各级党委和政府要进一步统一思想认识，从国家大局和人民利益出发，把加强行政性收费和罚没收入管理工作列入重要的议事日程，切实加强领导，抓好部门之间的协调配合工作。各级财政、计划（物价）、
纪检监察、公安、检察院、法院和工商行政管理部门要在党委、政府的领导下，认真贯彻落实《规定》。各级政府及所属部门一律不准向司法机关和行政执法部门下达收费和罚款指标，违者要给予纪律处分。公安部、最高人民检察院、最高人民法院、国家工商行政管理局要根据《规定》精
神制定实施细则。各级财政、计划（物价）、纪检监察部门要对《规定》的执行情况进行监督检查。对违反《规定》的，党的纪律检查机关和行政监察机关要视情节轻重追究直接责任人和有关领导的责任，直至给予党纪政纪处分；情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任。

附件：财政部、国家发展计划委员会、监察部、公安部、最高人民检察院、最高人民法院、国家工商行政管理局关于加强公安、检察院、法院和工商行政管理部门行政性收费和罚没收入收支两条线管理工作的规定


为了进一步做好公安、检察院、法院、工商行政管理部门（以下简称公、检、法、工商部门）行政性收费、诉讼费（以下统称行政性收费）和罚没收入收支两条线管理工作，按照中共中央和国务院的指示精神，根据《中华人民共和国预算法》、《国务院关于加强预算外资金管理的决定
》（国发〔1996〕29号）、《罚款决定与罚款收缴分离实施办法》（国务院令第235号）、《行政单位财务规则》（财政部令第9号）和《关于对行政性收费、罚没收入实行预算管理的规定》（中办发〔1993〕19号）等法律、法规，现就有关问题规定如下：
一、严格行政性收费的立项审批工作。公、检、法、工商部门的行政性收费项目和标准，必须严格按照党中央、国务院的有关规定执行，任何部门和单位不得擅自设立收费项目和提高收费标准。国家批准的行政性收费项目随文下发（见附件）。面向企业和农民实施的行政性收费，分别
按照《中共中央、国务院关于治理向企业乱收费、乱罚款和各种摊派等问题的决定》（中发〔1997〕14号）、《中共中央、国务院关于切实做好减轻农民负担工作的决定》和《农民承担费用和劳务管理条例》的规定执行。法院诉讼费的收缴办法由最高人民法院商财政部、国家发展计
划委员会后按法定程序修订；诉讼费的管理办法由最高人民法院商财政部修订。
公、检、法、工商部门设立或变更行政性收费项目、标准的申请及具体管理办法的制订，统一由本单位财务部门归口负责。
二、加强票据管理，严格执行罚款决定与罚款收缴相分离的规定。各级公、检、法、工商部门的各项收费、罚款，一律使用中央或省级财政部门统一印制或监制的票据，否则视同非法收费和罚款。收费、罚款票据由执收、执罚单位的财务部门统一向财政部门领取。各项行政罚款，要坚
决贯彻执行《中华人民共和国行政处罚法》和国务院《罚款决定与罚款收缴分离实施办法》的规定，凡国家规定罚款决定与罚款收缴相分离的，要由当事人持行政处罚决定书到财政部门委托的代收机构缴纳罚款；按法律规定可以当场收缴罚款的，也必须向当事人出具省、自治区、直辖市财
政部门统一制发的罚款收据，不得使用其他收据。法院、检察院对当事人所处的罚款，比照上述办法执行。要积极推行行政性收费收缴相分离的办法，逐步做到执收、执罚单位填写票据，被收单位或个人到财政部门指定的银行缴款。
公、检、法、工商部门的其他罚没财物管理，要严格按照国家有关规定执行。
三、加强行政性收费和罚没收入上缴国库和财政预算外资金专户的工作。各执收、执罚单位要严格按照批准的收费项目、罚没款项和上缴渠道，将收取的行政性收费和罚没收入按规定及时、足额分别缴入国库或财政预算外资金专户，做到应缴尽缴。按规定上缴上级主管部门的，上级主
管部门要及时将集中的款项缴入同级国库或财政预算外资金专户。各级财政部门负责对本级公、检、法、工商部门解缴行政性收费收入和罚没收入的监缴工作。地方各级公、检、法、工商部门应缴国库或财政预算外资金专户的行政性收费收入和罚没收入，凡属于执收、执罚单位就地解缴入
库的，由财政部驻各地财政监察专员办事机构就地监缴；凡采取逐级汇缴，由主管部门集中解缴中央国库的，由财政部监缴，财政部驻各地财政监察专员办事机构对汇缴情况进行监督。各级财政部门要进一步建立和完善有关收入的缴库（含财政预算外资金专户）制度、缴库单分送制度，认
真履行监督、检查职责，根据公、检、法、工商部门行政性收费和罚没收入的执收、执罚和解缴情况，加强催缴和监缴，并建立稽查机制，堵塞漏洞，做到应收尽收。行政性收费和罚没收入的具体监缴办法由财政部商有关部门另行制定。
四、建立行政性收费和罚没收入统计报表制度。各级公、检、法、工商部门要按月填报行政性收费收入统计表和罚没收入统计表（有关统计表由财政部门另发），并于每月终了后7日内将统计表一式五份报送同级财政部门（地方公、检、法、工商部门执收、执罚收入，涉及解缴中央国
库或中央财政预算外资金专户的，加强财政部驻当地财政监察专员办事机构一份）。省级财政部门于每季终了后20日内将汇总表上报财政部。财政部可根据需要将汇总数字分别通报给有关部门。
五、完善预算核定办法。各级公、检、法、工商部门的业务支出，由财政部门根据各单位业务支出范围、办案经费开支范围和有关装备项目及标准，按照预算内外资金结合使用的原则，统一核定。各级财政部门要进一步增强服务观念，提高工作效率，对公、检、法、工商部门的经费申
请，在预算核定款额和上缴国库、财政专户总额内，及时审核拨付，不得拖延。在核定预算时，按照“零基预算”的要求，对编制内人员经费要优先予以保证；对公、检、法部门的公用经费，应按照高于当地一般行政机关一倍以上的标准安排；对工商行政管理部门正常运转所需的公用经费
，应按照高于当地一般行政机关的标准妥善安排解决；对办案、装备和基础设施经费，要根据工作任务专项予以安排；对自筹基本建设支出，要从严控制，在优先保证人员和公用经费的前提下予以安排。各地要切实加强对财政专项经费的管理，专款专用，严禁挪作他用。
六、加强支出管理。公、检、法、工商部门的全部财务收支活动都必须由单位财务部门统一归口管理，在银行设立统一账户。各部门的具体执收、执罚单位不得设立账户，否则视同“小金库”处理。各单位财务部门对财政部门核拨的经费（包括从财政预算外资金专户核拨的经费）要切
实加强支出管理，建立健全管理制度，严格执行国家规定的开支范围和开支标准，对违反财经纪律和财务制度规定的开支一律不得支付。不得将财政预算外资金专户核拨的经费转作单位“小金库”或用于国家规定以外的开支。对支出管理的薄弱环节，如人员、车辆、会议、电话等项目要切
实采取有效措施，实施重点管理和控制，坚决杜绝铺张浪费行为。要深化支出管理改革，提高基础设施、信息、设备的综合利用率，提高资金使用效益。
七、加强监督检查工作。各级财政、计划（物价）、纪检监察部门要会同公、检、法、工商部门对现有收费项目和收费标准进行专项清理整顿。对越权设立收费项目，擅自提高收费标准的，要按照国家有关规定予以纠正。对清理整顿后的收费项目，要向社会公布，接受群众监督。要定
期对行政性收费和罚没收入收支两条线管理的执行情况进行专项检查。对不按规定上缴国库或财政预算外资金专户的，同级财政部门相应核减其预算经费。对检查中发现的违法违纪问题，必须严格依法、依纪处理。凡法律、法规或行政规章规定应当给予行政处罚的，必须处罚；对违法违纪
问题负有责任的领导人员和直接责任人员，按照有关党纪政纪规定予以严肃处理；情节严重构成犯罪的，移送司法机关依法追究刑事责任。
八、本规定由财政部负责解释。
九、本规定自发布之日起执行。过去有关规定与本规定不一致的，一律依照本规定执行。

附：国家批准的公检法工商行政管理部门

行政性收费项目
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序号 ｜ 行政性收费项目 ｜ 批准文号 ｜ 预算上缴形式
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1 ｜公安 ｜ ｜
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1－001｜治安管理证件工本费 ｜价费字〔1992〕240号｜同级国库
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1－002｜户籍管理证件工本费 ｜价费字〔1992〕240号｜同级国库
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1－003｜居民身份证证件费 ｜价费字〔1992〕240号｜同级国库
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1－004｜出入境管理收费 ｜价费字〔1992〕240号｜中央或同级国库
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1－005｜机动车辆管理收费 ｜价费字〔1992〕240号｜同级国库
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1－006｜驾驶员管理收费 ｜价费字〔1992〕240号｜同级国库
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1－007｜重大、特大交通事故处 ｜价费字〔1992〕240号｜同级财政专户
｜理费 ｜ ｜
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1－008｜被装管理费 ｜价费字〔1992〕240号｜中央和同级财政专户
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1－009｜边防检查证件工本费 ｜价费字〔1992〕240号｜中央或同级国库
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1－010｜口岸以外边防检查、监 ｜价费字〔1992〕240号｜中央或同级国库
｜护费 ｜ ｜
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1－011｜往来港澳船舶查验簿收 ｜价费字〔1992〕240号｜中央或同级国库
｜费 ｜ ｜
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1－012｜出海船舶、船民证件费 ｜价费字〔1992〕240号｜中央或同级国库
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1－013｜灭火器产品生产许可证 ｜财综字〔1997〕108号｜中央财政专户
｜费 ｜ ｜
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1－014｜防盗报警器具生产许可 ｜财综字〔1997〕108号｜中央财政专户
｜证费 ｜ ｜
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1－015｜主动红外入侵探测器生 ｜财综字〔1997〕108号｜中央财政专户
｜产许可证费 ｜ ｜
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续表
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序号 ｜ 行政性收费项目 ｜ 批准文号 ｜ 预算上缴形式
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1－016｜特种行业许可证费 ｜计价格〔1994〕916号 ｜同级国库
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1－017｜ ｜ ｜
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1－018｜ ｜ ｜
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1－019｜ ｜ ｜
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｜ ｜ ｜
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2 ｜检察院 ｜ ｜
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2－001｜ ｜ ｜
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｜ ｜ ｜
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3 ｜法院 ｜ ｜
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3－001｜诉讼费 ｜法（司）〔1989〕14号 ｜中央或同级财政专户
｜ ｜和财文字〔1996〕4号 ｜
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｜ ｜ ｜
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4 ｜工商 ｜ ｜
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4－001｜企业注册登记费 ｜价费字〔1992〕414号 ｜中央或同级国库
｜ ｜和财文字〔1995〕24号 ｜
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4－002｜个体工商户注册登记费 ｜价费字〔1992〕414号 ｜中央或同级国库
｜ ｜和财文字〔1995〕24号 ｜
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4－003｜广告经营单位注册登记 ｜价费字〔1992〕414号 ｜同级国库
｜费 ｜ ｜
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4－004｜商标注册费 ｜财综字〔1995〕88号和 ｜同级国库
｜ ｜计价格〔1995〕2404号｜
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4－005｜集贸市场管理费 ｜价费字〔1992〕414号 ｜同级财政专户
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4－006｜个体工商管理费 ｜价费字〔1992〕414号 ｜同级财政专户
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4－007｜鉴证费 ｜财文字〔1995〕24号 ｜中央或同级国库
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4－008｜经济合同示范文本工本 ｜价费字〔1990〕228号 ｜同级财政专户
｜费 ｜ ｜
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4－009｜ ｜ ｜
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1998年6月19日