股权概念浅析

边嵘

在当今经济飞速发展的形势下，我国的股民以及私营有限公司股东数量呈几何数提增，但通常情况下，他们对股权的真实含义，以及据此享有哪些权利承担哪些义务其实并不很清楚，存在着混乱甚至错误的理解。因此，笔者认为探索股权概念，有利于提升股民法律意识，加快股市规范性法规发展和完善，促进加快资本市场发展，具有一定的现实意义。
一、关于对股权概念的几种观点
关于股权概念的解释，以往理论界主要存在以下四种代表观点：
1、所有制说。所有制说是我国特定经济阶段的产物，是在特定经济体制下所形成的产物。该说法观点杂乱纷纭，包括“所有权经营权说”、 “双重性说”、共有性说、“社员权说”等等诸说。
（1）所有权经营权说。该学说认为股东对公司享有所有权，继而享有经营权。当时体制造成所有者拥有企业的核心权力，即国家、集体所有垄断地位，后因与社会发展呈现出不适应趋势，继而产生为经营权所有权相对分离的“两权分离理论”。当时股权理论的中心出发点是国家本位主义（即政府本位），其以国家所有权和法人所有权区分，而不是个体本位法。这种理论已难以适应社会主义市场经济的发展要求，随着社会发展将被淘汰。
（2）双重性学说。该学说认为公司和股东都有所有权，公司在商品经济社会之所以能够保持久远发展的生命力，其中主要原因在于所有权的双重性结构。其理论结构就是股东凭借其所有权促使自益权和公益权发展，公司凭借其所有权依法进入民事流通渠道享有民事权利履行民事义务。很显然，上述理论违背了大陆法系的物权法中“一物一权”基本原则。
（3）共有性学说。该学说认为公司的全部财产是法人一人所有，所有权人是公司和股东共同组成，行使所有权由公司和股东共同行使。这种理论观点使得所有权权属混淆，公司行使民事权利履行民事义务受阻，也违反了法人是以其财产独立享有民事权利承担民事义务的组织的概念定位。
（4）社员权学说。该学说认为股东是基于其营利性的出资团体的社员身份而享有的权利，故属于社员权的范畴，股权是综合性权利，既有财产性的获取股息分红的权利和公司解散时取得剩余财产的权利，又有非财产性的表决权等权利，性质上是具有社员权利。该学说被认为是大陆法系对股权性质的通说。但实际上社员权的很多内容与公司制度并不相符。西方国家的社员权解释源于对公益社团法人和合作社社员权利之解释。社员权具有严格的身份性质，取得社员资格才能享有社员权是前置条件。在公益性社团中，社员资格的取得并不一定以出资为条件，有的是取决于社员的身份或地位。在合作社中，尽管交纳社股为取得资格前提，但其合作互助性质决定了社员权也是按社员资格人头享有，与社员出资额大小无关紧要。德国民法典第38条规定了社员权不得转让和继承，不得委托他人行使等条文。大陆法系国家一般性规定了社员权不可转让性。因此社员权没有资本性和资本的流通性，而股权随股市具有极快流动性和资本表现性质。社员权学说是以公司为社团法人为前提，公司要有二名以上股东，随着立法发展和一人公司的产生以及我国的国有独资公司存在,显然将股权解释认定为社员权明显牵强附会。
2、债权学说。该学说认为股权自公司法人资格取得之日起，股东对公司的权利仅是收益权即按时拿股息和红利，这是股东的所有权向公司债权转化，公司作为所有权的唯一主体，完全按照自己意志占有、使用、收益、处分公司的财产，而不必受股东的左右和控制。股东也只是关心到期的股息和红利是否拿到，无意参与公司的经营管理和决策。随着公司所有权与经营管理权的分开，股权已演变了纯粹反映债权的关系，股票成为债的凭证。从发展趋势来说，股票和公司债券区别也越来越小，股东的收益权可成为一种债的请求权。从这层意义上说股权又有某些方面的请求权特征，但请求权并非债权所独有，物权也存在。所以笔者认为该学说不仅与公司法规定股东对公司经营管理的参与和制约相互矛盾，而且无法解释股东大会是公司的最高权力机关，尤其是大股东对公司的控制和制约。
3、股东地位学说。该学说认为股权既非物权、债权、专项权，而是因股东投资所获得的多种权利和义务的集合，不能用单一权利来说明，股东因认购股份而产生股权，而股份所表现的是股东的法律地位，这种地位直接决定股东与公司之间的关系，故股东股权实际上反映的就是股东的地位。股东地位学说是日本学者提出的，认为现代社会是权利本位的社会，权利运行和转化无不在社会各方面发生，在公司制度上，投资人因投资导致原先财产权利转化为股权，原来财产权利不复存在，投资人从而享有新产生的股权，成为公司的股东，因此股东地位是基于股权的产生而形成，股权决定了股东地位，股东地位反映了股东享有的股权。笔者认为该学说不能全面反映股权的性质。
4、股东独立权利学说。该学说认为股权就是公司法所规定的，股东因直接投资创办公司而享有的一种独立权利，它是有出资的财产所有权转化而来，是符合权利法定原则的。笔者认为该学说强调法定权利而忽略了股东出资自由权。

二、股权的概念浅析
依据中外学者对股权认定的各种观点及其分析，笔者结合现在股权客观规定，认为过去的各种观点均有其时代的局限性，有其阶层、阶级性，股权绝对不能仅仅用所有制、债权、社员权角度等等来说明其内涵、外延所包含的内容，笔者试从以下几个角度对股权概念作一浅显解剖：
1、股权是一种法律规定和确定的权利。
我国公司法第4条规定：“公司股东作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权利。公司享有由股东投资形成的全部法人财产权，依法享有民事权利，承担民事责任。公司中的国有资产所有权属于国家”。可以认定股权是股东作为出资的财产权，出资前是股民个人所有的财产，同时在未出资前股民享有绝对意思自由支配的权利，一旦投资于公司就成为该公司股东，受公司章程约束，享有公司章程规定的权利，同时履行公司章程规定的义务。因此笔者认为股权系所有权范畴，受民法和特别法调整（指公司法、及有关股票、相应公司章程、规章）。但不能等同于财产权，也不能脱离财产权，两者具有不可分割性。
2、股权是一种财产性质的权利。
众所周知，财产权是以财产（金钱、财物等物质）为标的，以经济利益为内容的一种从属于所有权的物质权利。所有权具有对象属性，成为股权的财产必然性地为具体主体所有的才能够成为股权。在我国特定时期，较多学者认为股权是所有权和经营权的集合，是不能够反映当今市场经济条件下股权所体现的内在涵义。首先，在社会主义市场经济体制下，财产所有权的主体与过去相对照，已经发生了很大的变化，不再是过去财产主体表现为国家和集体所有制，私有制属于社会主义经济补充。现阶段经济主体呈现多元化主体，包括国家、集体、私营、外国经济财团、外国人私营、社团、个体户、国际经济组织等，从而表现为股权的主体属性多元化。其次，社会主义市场经济发达的今天，公司经营职权制度化、法规化，也不再是过去所有权和经营权混合不清，职责不明的局面，股权内在属性与过去相对比，也有具体化的变革。再次，投资入股主要目的是为了实现财产的利益性。财产利益性表现为财富的增值、扩大化，即股东对财产利益化的最大追求，到财产所有者手中称之为收益权。相反如果说投资入股目的没有企求增值、收益，股东也不会冒险投资。故笔者认为股权最大的本质核心应当是财产利益追求。股权具有财产权的性质并且系其本质属性，这是股民将财产作为投资作资本收益的目的所在。
3、股权是一种综合性的权利。
（1）股权在公司经营中，股东在财产上享受收益权利，承担潜在亏损风险。股东按照约定出资到位后，公司运行存在营利和亏损可能性的不确定，良好的运作给股东带来可观红利、股息收益，反之股权将体现的是财产利益逐渐减少，甚至于全部亏损。这就是股权财产上的风险性收益、亏损权能。
（2）股权份额在公司中决定股东的地位 。《中华人民共和国公司法》第106条规定：股东出席股东大会，所持每一股份有一表决权。股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。……。可见股东地位以股东所拥有公司股权的份额作为唯一确定标准，股权所拥有份额能直接左右公司的经营决策，最终决定公司盈利还是亏损，导致股东财产权益是增还是亏损。股份多少决定了股东在公司地位，在公司中享有权力大小，这不仅是股权权限表现，也是股权权利的组成部份。
（3）股权在公司中表现为股东享有表决权、选择权、公司经营决策权。股权在公司中不仅表现为财产上权能，而且还能体现在公司经营决策、人事任免等项权限。我国公司法明确规定：股东大会是公司的权力机构，依法行使职权。由于股东按股权份额依法享有表决权，因此，公司章程通过、法定代表人、董事等权威人事任免直接受到股权权利的影响。从形式上亦体现了股权是一种综合性权利。
4、股权是一种可以支配的权利、请求的权利的集合。股东股权权能组成主要包含投资收益、公司决策、表决、知情、质询以及投资转让权等等。其中股东所拥有的公司决策权、表决权、经营建议权、股份转让权、优先购买权等权利具有支配性，而股东所拥有投资收益权、知情权、剩余财产分配权、优先购买权和诉权具有请求性，即股东可以请求公司为特定的行为的可能性。这些支配性和请求性的权能表现为股东股权权能的组成和权力的作用，一旦股东这些权利受到公司侵害，股东可以按公司法及公司章程约定诉讼于法院请求依法保护其权利。
5、股权是一种可转让、可认购的权利。股权是一种流通性的的权利，可转让、可认购在全世界各国通行，不论大陆法系、还是英美法系，其公司法都有股权的转让规定，我国公司法对转让股权亦作了详细规定，可见股权流通性是有其资本性所决定的。股权的资本性是市场经济发展到一定阶段的产物，也是公司制度发展到一定阶段的产物。我国公司法对有限责任公司和股份有限责任公司股权转让均作了详细规定。对有限责任公司的股权转让规定，股权允许在股东之间转让，但不违背公司法对投资主体的规定，也可以转给其它投资主体，但一定要按章程约定进行即经过半数股权表决通过。对股份有限公司股权转让规定则比较严密，如发起人所持股份在一定时间内不得转让；公司高层领导在任职期间不能转让其所持的股份；股东所持股份超过该上市公司总流通股一定数量向证券交易主管部门申报；股东所持股份可以依法上市交易，任何有民事行为能力的自然人可以通过证券交易市场成为股东，从而享有股权，行使相应的权利履行义务等。随着股市的逐步发展，股权的资本流通性将更加发挥有效的本能。
综上，笔者认为，股权是基于我国民法和公司法等法律、法规规定的，享有民事权利能力和民事行为能力的主体依法出资的，以实现一定经济利益为目的的，具有可支配、可请求和转让、流通的特殊财产权利。股权、物权、债权、知识产权均系所有权下财产权范畴，完整组成了财产所有权制度。

三、探讨明晰股权概念的意义
1、促进经济发展，加速资本流通，更大限度发挥财产效益。
市场经济是资本流通的经济，市场发育的完备决定于资本的流通量和流通速度，股东所投于公司内的股金实际上是股东个人所有的小资本投放到市场，参与市场运行组成市场大资本的循环，从而来获取资本投入的目的即促进经济发展，使其资本增值收益，在最大限度内发挥财产效益。同时也能使股东明确知悉市场是存在潜在风险的，只有在规范经营前提下，才能将风险降到最低限度，确保自已的财产收益和增值。
2、清楚股民的权利与义务，规范股市、公司经营发展。
明晰股权概念以后，我们结合当今股市和公司经营的现实情况，对照股权的实质内容即权利的行使、义务的履行，寻找现实中存在的问题，探索解决问题的思路，对于完善股市、公司经营发展，具有很好的现实意义。首先，股民应当积极地参与市场，作为股市、公司一员积极行使自已的权利，督促纠正股市、公司中存在暗箱操作，哄抬、坐庄等不良行为，完善法规，使股市走上法制化市场，适应市场经济发展，反过来更好促进经济发展。其次，由于我国股市尚系初步进入发展阶段，很多机制尚需要探索，通过我们对股权概念了解学习，有利于提升股民法律意识，加快股市规范性法规发展和完善，促进加快资本市场发展，对杜绝前几年无法可依局面具有现实意义。
3、通过对股权理论研究，明确股权和其它财产所有权概念的区别，对股权和所有权制度理论发展以及完善股市法律法规立法具有深远意义。现阶段法律、法规尚不齐备，经济发展形势又迫切需要完备的法律、法规来规范股市，只有对股市、股权作进一步的理论研究，才能够制定出符合市场发展需求的法律制度。有了好的制度才能够更好指导实践，促进社会经济的发展。其次，通过对股权理论研究，使我们能清楚区分股权与其它财产所有权的不同之处，便于我们行使不同财产所有权的权能，保护自已的经济利益，促进财富的增长，发挥资本效益。最后，我们通过对股权理论的研究，用理论来指导实践，经过实践来丰富理论，周而复始往复循环，使理论向更高更深的层次发展，以此相应促进社会经济的更好发展和繁荣。

（参考文献）
1、《关于股权性质的法律思考》，《山东法学》1998年第6期 作者：程晓峰
2、《产权的法律分析》，载王保树主编《商事法论集》法律出版1999年 作者：王卫国
3、《分割所有权论----也论公司财产权和股权的性质》，《法学前沿》1998年第2期 作者：孔德周
4、《论股东的股权和公司的法人财产权》，《法学评论》1997年第2期作者：冯果 雷兴虎
5：《股权就是股权-----从民事权利划分看股权的性质》2002年10月9日 作者：韩毅
6：《两大法系财产权理论和立法构造的历史考察及比较》，《私法》北京大学出版社2001年第1辑第1卷 作者：梅夏

福建省厦门市人大常委会


厦门市第十一届人民代表大会第二次会议关于进一步加强依法治市的决议
厦门市第十一届人民代表大会第二


1999年1月23日市十一届人民代表大会第二次会议通过


1994年3月9日，市十一届人大第二次会议作出关于《厦门市依法治市方案》的决议，同年3月22日，八届全国人大第二次会议作出关于授权厦门市人民代表大会及其常委会和厦门市人民政府分别制定法规和规章在厦门经济特区实施的决定。五年来，我市逐步深入地开展依法治
市工作，积极行使立法权，不断加快立法工作步伐，提高立法质量，普法和依法治理活动广泛开展，执法监督得到加强，各项工作逐步纳入法制轨道，推进了我市社会主义民主法制建设，有力地促进了我市经济和社会的全面发展。在依法治市的五年实践历程中，我市的改革开放和现代化建
设取得了一系列显著成绩，先后荣获“全国共建社会主义精神文明口岸”、“全国二五普法先进集体”、“全省精神文明建设先进城市”、“国家卫生城市”、“国家环境保护模范城市”、“国家园林城市”、“中国优秀旅游城市”，并连续三次获得“全国双拥模范城市”等荣誉。但是，
我市依法治市工作距离民主法制建设的要求还有差距。根据《福建省人大常委会关于依法治省的决议》及《中共厦门市委贯彻〈中共福建省关于依法治省的决定〉的意见》，作如下决议。
一、深入开展依法治市，保障和实现人民当家作主
1．党的十五大确定，依法治国是党领导人民治理国家的基本方略，是发展社会主义市场经济的客观需要，是社会文明进步的重要标志，是国家长治久安的重要保障。依法治市是深入贯彻党的十五大精神、落实依法治国方略的具体实践。我市五年依法治市的实践证明，只有加强依法治
市，才能促进和保障我市经济和社会的全面发展。各级国家机关、全市人民要认真学习党的十五大精神，深刻领会依法治国的深刻内涵和重大意义，提高对依法治市重要性的认识，不断推进依法治市进程。
2．依法治市的主体是人民，要充分发挥广大人民群众依法治市的主体作用，使全市人民群众在党的领导下，依照宪法、法律的规定，通过各种途径和形式，管理地方国家事务、管理经济文化事业、管理社会事务，保证各项事业在社会主义法制的轨道上顺利发展。
3．必须坚持和完善人民代表大会制度，充分发挥人大及其常委会在依法治市中的重要作用。宪法规定，国家的一切权力属于人民，人民行使国家权力的机关是各级人民代表大会。人民代表大会制度是我国的根本政治制度，是人民当家作主的最重要、最根本的法律途径和形式。各级人
大及其常委会要忠实地履行宪法和法律赋予的职责，把加强社会主义民主法制建设作为根本任务。人大及其常委会必须同人民群众保持密切联系，充分反映人民群众的意志和要求。
4．人大代表是国家权力机关的组成人员，代表人民的意志和利益，参加行使国家权力。要加强代表工作，进一步建立和完善各项制度，发挥代表管理国家和社会事务的作用。各级人大常委及其办事机构应当为代表执行代表职务提供必要的条件和服务。一切组织和个人都必须尊重代表
的权利，支持代表执行代表职务。对于代表的议案、建议、批评和意见，有关机关、组织必须认真处理。各级人大代表要密切同原选举单位和人民群众的联系，听取和反映民意，积极履行职责。
5．各级国家机关及其工作人员，必须切实保障人民群众的主人翁地位和民主权利，自觉接受人民的监督，为人民服务。各级人大及其常委会是国家的权力机关，各级人民政府、人民法院、人民检察院对其负责，在其监督下开展工作。
6．要加强基层政权组织和群众自治组织建设，健全民主选举、民主决策、民主管理、民主监督制度，扩大基层民主，推进民主法制进程，保证人民群众直接行使民主权利。
二、深化民主法制宣传教育，为依法治市奠定坚实的基础
1．开展民主法制宣传教育是依法治市的基础性工作。要建立相应的规划、管理和考核制度，实现法制宣传教育的规范化、制度化。大力宣传邓小平民主法制理论，普及宪法和法律基本知识，提高公民法治意识，在全社会形成学法、用法、守法、护法的良好风气，树立宪法和法律的权
威。
2．突出对各级国家机关工作人员特别是领导干部的民主法制教育。行政执法人员和司法人员必须熟练掌握相关的法律知识，提高自身法律素质。各级领导干部要带头学法用法，转变观念，增强法治意识，模范地遵守宪法和法律，不断提高依法决策、依法管理的能力。要把法律素质、
守法执法情况作为考察选拨干部的一项重要内容。各级人大常委会任命国家工作人员时，应当对拟任命人员进行执法实绩考核和法律知识考试。要组织经济管理人员学习有关市场经济法律和重要国际经贸条约、惯例等基本知识，提高依法处理经济事务的能力和水平。
3．要把民主法制教育作为国民教育的一项重要内容，引导广大公民依法行使权利、履行义务，增强遵守法律、维护社会公益和自身合法权益的自觉性。各级各类学校必须采取切实措施加强对青少年的法制教育。
三、加强地方立法工作，提高立法质量
1．立法要有计划、有重点、有步骤地进行，要认真编制年度计划、中期规划和长期纲要。立法要同改革、发展、稳定的重大决策结合起来，围绕中心工作，以经济立法为重点，巩固改革、发展的成果。立法要有前瞻性，引导和推动改革开放的深入发展。适时修改或废止不适应现实需
要的法规和规章。
2．立法要发扬民主，坚持走群众路线，反映人民的意志和利益。要发动人民群众参与立法。立法过程中要充分听取各方面意见，实行立法工作理论和实践的统一，充分发挥各方面积极性。关系人民群众切身利益的重要法规、规章草案，应公布于众，广泛征求意见。
3．坚持从实际出发，突出地方特色，增强法规、规章的实用性和可操作性。进一步完善立法程序和立法工作责任制。立法要立足大局，从人民的根本利益和国家的整体利益出发，反对地方保护主义和部门利益倾向。
四、严格执行，依法办事
1．依法行政、公正司法是依法治市的中心环节，是行政机关、司法机关行使职权的基本准则。行政权、司法权必须严格依法行使，防止执法随意性，保证各项执法活动公开、公平、公正，切实维护公民、法人和其他组织的合法权益。要树立法治权威，做到法律面前人人平等。
2．行政机关行使行政权力必须具有法律依据，遵守法定程序，承担法律责任。行政决策要符合法定程序，体现人民的意志，重大决策必须进行合法性论证，避免和减少决策失误。建立行政决策过错、执法过错责任追究制。严格执行行政规章、规范性文件备案审查制度。要切实转变政
府职能和行政方式，提高服务意识，加快行政管理体制改革。坚决制止滥用权力、违法行政的现象。
3．司法机关要严格执法，公正司法，全面加强各项审判和检察工作，积极推进司法体制改革。严厉打击刑事犯罪，依法调节经济关系，维护社会稳定，文明执法，保障司法人权。坚决纠正有法不依、违法不究的现象，反对任何形式的地方保护主义和部门保护主义。任何行政机关、社
会团体和个人不得干涉司法机关依法独立行使职权。
4．健全行政执法制度和司法制度，规范行政行为和司法行为，完善依法行使权力的制约机制，扩大执法活动的公开性和透明度，自觉接受人民群众的监督。
5．加强执法队伍建设，全面提高执法人员的政治素质、业务素质和法律素质。加强培训、考核工作，推行人事制度改革，清退不合格人员，坚决惩治腐败分子，建设政治合格、业务精通、纪律严明、作风过硬、秉公执法的队伍。
五、强化监督，保证法律全面正确实施
1．各级人大及其常委会要切实加强对人民政府、人民法院、人民检察院的法律监督和工作监督，督促和支持他们依法行政、公正司法。加强对国家机关工作人员，特别是对领导干部的监督，保证国家权力的正确行使。要进一步规范和完善各项监督制度，加大监督力度，提高监督实效
，保证宪法、法律、法规在本行政区域的正确实施。加强规章、规范性文件的备案审查工作，维护法制的统一。
2．人民政府要加强行政监督，进一步健全行政复议制度，及时纠正、查处各种违法行政行为。严格执行行政执法责任制、行政诉讼制度和行政赔偿制度。
3．人民检察院要全面履行法律监督职责，依法独立行使检察权，保障公民的合法权益，确保司法公正。坚决查办职务犯罪，促进国家工作人员依法履行职责和廉政建设。人民法院要加强行政审判工作，监督和促进行政机关依法行政。司法机关要加强内部的监督与制约，严格执行错案
责任追究制。
4．充分发挥人民群众、人民团体、民主党派、新闻媒体的民主监督和舆论监督作用，形成强有力的社会监督体系。
六、加强组织领导，全面推进依法治市进程
1．依法治市必须在中共厦门市委的领导下，动员和依靠全社会的力量，有计划、有步骤地深入推进。各级人大及其常委会要积极履行职责，及时把党委关于依法治市的决策和主张，通过法律程序作出决议、决定。
2．市人大常委会要加强对各区人大常委会实施本决议的指导，各区人大或其常委会应作出相应的决议。各级人民政府、人民法院、人民检察院要根据本决议，制定各自的实施规划或实施方案，提交同级人大常委会审议通过后付诸实施。各人民团体、企事业组织都要把依法治理工作列
入重要议事日程，根据依法治市的目标，制定各自依法治理方案。
3．各级人大及其常委会要把落实本决议作为一项重要内容列入议事日程，加强对本决议实施的指导和检查。各级人民政府、人民法院、人民检察院要采取强有力的措施，认真贯彻执行，定期向同级人民代表大会及其常委会作实施本决议情况的工作报告。
4．推进依法治市，必须加强基层基础工作，广泛开展基层、行业、地区依法治理活动，促进依法治市工作全面落实。
全市人民要高举邓小平理论伟大旗帜，坚持党的基本路线，在中共厦门市委领导下，积极实践依法治国方略，齐心协力，开拓进取，大力推进依法治市进程，为实现我市跨世纪的宏伟目标而奋斗。



1999年1月23日